鸟叔
这是丘水伊律师法律故事会的第 14 篇原创文章
作者 l丘水伊广西君桂律师事务所
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01 故事背景
老王去年拿了20万元投资给朋友开一个火锅店，一年过去了，火锅没吃上几顿，店铺却关门了。
老王问丘律师，这个投资款能拿回来吗？
02 丘律师解答
投资款能否拿回来？分三种情况：
第一种，属于借款，能全部拿回来
如果当时老王转钱给朋友的时候，签的是借条、聊天记录或转账记录里写的是借款，或者是投资协议中写了“保本付息”、“固定收益、固定回报”这些字样，也就意味着名为投资，实为借贷：
老王作为投资人只投资不参与经营，且约定了固定收益或回报，不承担任何经营风险，且老王不是公司工商登记的股东。
那么这笔投资款的本质还是借款，因为不承担投资风险，老王可以拿回他的20万元和利息。
第二种，属于投资款，扣除损失后退还
如果老王签的是《投资协议》，上面明确写了“共担风险、共享利益”，那就意味着投钱的时候老王就应当预见到，投资风险或资金占用的损失。
在这个情况下，老王的20万元按照出资金额比例，或者按照《投资协议》的约定，在扣除、分摊开火锅店的实际损失后，可以要求朋友退还给老王。
第三种，属于实缴出资，可以股权转让给他人
如果老王投了20万元后，火锅店注册了一家公司来运营，且老王成为了这家公司工商登记的股东。
在这样的情况下，老王的20万元属于股东实缴出资，只能通过股权转让的方式退出公司，如果老王朋友愿意出钱购买老王的股权，老王才能拿回钱。
03 丘律师建议
像老王这样投资失败又拿不回钱的情况很常见，往往是因为老王在投资之前没有想明白合作模式，更没有通过协议的形式约束各个合伙人的权利义务。
丘律师对于老王这样的投资者有如下建议：
1.明确合作模式
投资款项的性质是什么？
是否要保本付息？
出资比例和分红比例是否一致？
是否要成立公司？
… …
2.明确各方权利义务
出钱的人，钱款什么时间到位？违约责任是什么？
出力的人，需要完成什么任务？考核标准是什么？
管理的人，需要如何汇报工作及财务信息？没有及时依约完成管理责任或者公布财务信息的怎么处理？如何更换实际管理人？
… …
3.明确损失承担及退出机制
如果出现损失，如何确定是谁的责任？应当由谁承担责任？
如果一方无法完成任务，如何强制其退出或者追究违约责任？
如果一方想要退出，如何核实收支及成本？如何确定退款金额？
… …
投资有风险，转账需谨慎！
丘律师建议老王下次再投资之前，务必请律师审查清楚交易模式、各方权利义务、损失承担及退出机制，拟好合同，为各方顺利合作、共同致富提供合同和法律的保障，避免后面出现血本无归、甚至于反目成仇的情况！
04 法律依据
最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定
第十条 法人之间、非法人组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在民法典第一百四十六条、第一百五十三条、第一百五十四条以及本规定第十三条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。
中华人民共和国民法典
第九百六十七条 合伙合同是两个以上合伙人为了共同的事业目的，订立的共享利益、共担风险的协议。
第九百七十二条 合伙的利润分配和亏损分担，按照合伙合同的约定办理；合伙合同没有约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。
中华人民共和国公司法
第三条 公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。
有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。
第七十一条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其 股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
END
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丘水伊律师
广西君桂律师事务所
